Третий этап «офшорной амнистии» потребует редомициляции иностранных организаций в Россию и репатриации денежных средств с зарубежных счетов
Правительство РФ внесло в Государственную Думу законопроекты, продлевающие добровольное декларирование отдельных видов активов, а также счетов в зарубежных банках (так называемую «офшорную амнистию») до 29 февраля 2020 г. Однако применение нового (третьего) этапа добровольного декларирования будет поставлено в достаточно жёсткие условия.
Пока не ясно до конца, когда начнется третий этап «амнистии»: в одном законопроекте указано 1 мая 2019 г., в другом – 1 июня. Срок начала третьего этапа будет зависеть от скорости рассмотрения законопроектов в Государственной Думе.
Как и ранее, специальная декларация в рамках нового этапа может быть подана в том числе при представлении специальных деклараций в рамках предшествующих этапов, но повторное декларирование в рамках одного этапа или представление уточненной декларации недопустимо.
Гарантии, предусмотренные «амнистией», предоставляются в рамках третьего этапа при условии, что декларант на день подачи декларации:
1) не будет иметь ни одной контролируемой иностранной компании (КИК), о чем представит письменное заверение в произвольной форме;
2) перечислит в Россию денежные средства с зарубежных счетов и приложит отчет о движении денежных средств по счету (вкладу) в банке, расположенном за пределами РФ, за период с 1 января 2019 г. по дату в пределах 15 календарных дней до даты представления декларации или по дату закрытия счета (вклада).
Оба условия обязательные, соблюсти лишь одно недостаточно.
 |
Возможно, по меньшей мере, три варианта выполнения первого условия: 1) ликвидация КИК (которую желательно начать как можно скорее с учётом предполагаемого срока третьего этапа «амнистии»); 2) признание КИК налоговым резидентом России (для чего КИК нужно открыть обособленное подразделение в России и подать соответствующее заявление); 3) смена места инкорпорации – редомицилирование КИК в специальные административные районы, расположенные в Калининградской области и в Приморском крае. Полагаем, что декларанту нужно будет давать заверение об отсутствии КИК при любом из этих вариантов. С каждым из вариантов могут быть связаны налоговые последствия и практические трудности, в частности:
Кроме того, сохранение иностранных компаний может оказаться необходимым декларанту по причинам, которые не связаны с налоговым планированием, когда все налоги, причитающиеся с прибыли КИК, уплачиваются. Остаются неясности и с выполнением второго условия о репатриации денежных средств. Хотя законопроекты и предусматривают представление отчёта о движении денежных средств в 2019 г., однако по-прежнему допустимо задекларировать счет, закрытый до 2019 г., а значит, возможно более широкое толкование, что третий этап специального декларирования будет охватывать денежные средства, возвращённые в Россию до 1 января 2019 г. Было бы предпочтительным уточнение законопроектов по этим и иным вопросам, но невозможно гарантировать, что неясности будут устранены. |
Один из законопроектов предусматривает, что физические лица, которые не были налоговыми резидентами по итогам 2018 г., но станут таковыми по итогам 2019 г., получат возможность не уплачивать налог на доходы с прибыли КИК, признаваемой в 2019 г. (т.е. прибыли на основании отчётности КИК за 2018 г.).
Условия и последствия редомициляции иностранной организации
Как указано выше, одним из способов возврата активов в Россию является смена страны инкорпорации иностранного юридического лица на Россию – редомициляция. Редомицилированное юридическое лицо должно получить статус международной компании.[1]
Иностранная организация может редомицилироваться при условии, что она:
- относится к коммерческим и имеет участников (одного или нескольких);
- инкорпорирована в странах – членах ФАТФ или Манивэл (к ним относятся, в частности, Швейцария, Люксембург, Нидерланды, Ирландия, Кипр, Мэн, Джерси, Гернси, Гибралтар, Мальта; однако, например, BVI является членом одной из ассоциированных организаций FATF, а не самой FATF);
- самостоятельно (через обособленные подразделения) или через иное лицо, входящее в ту же группу, вела деятельность в нескольких странах, включая Россию, по состоянию не позднее, чем на 1 января 2018 г.
Не могут редомицилироваться кредитные и иные финансовые организации.
Новым местом нахождения иностранного юридического лица должен стать один из специальных административных районов, расположенных на островах Октябрьский (Калининградская область) и Русский (Приморский край).
После редомициляции международная компания или лицо, входящее с ней в одну группу, должны вложить в России не менее чем 50 млн. руб. посредством:
1) внесения вклада в уставный капитал, фонд или взноса в имущество хозяйственных обществ, являющихся российскими юридическими лицами;
2) капитальных вложений.
Международная компания может после редомициляции сохранить отдельные атрибуты иностранной организации:
- к корпоративным отношениям, связанным с участием в международной компании, могут продолжать применяться иностранное право и правила иностранных бирж (при условии передачи корпоративных споров на разрешение постоянного действующего арбитражного учреждения в соответствии с уставом международной компании) с учётом изменений, последовавших после редомициляции;
- для целей российского валютного законодательства международная компания считается нерезидентом, а значит, не будет нести обязанностей резидентов, таких, как обязательное использование счетов в российских банках и репатриация средств, причитающихся от нерезидентов.
Доступ к содержащимся в едином государственном реестре юридических лиц сведениям (документам) об участниках и руководстве международной компании ограничивается регистрирующим органом на основании заявления международной компании. Сведения предоставляются только органам публичной власти. Однако международная компания может возобновить общий доступ к таким сведениям.
Прекращение международной компании в порядке реорганизации и присоединение юридического лица без такого статуса влечёт утрату статуса, он не переходит в порядке правопреемства при выделении другого юридического лица или слиянии. Изменение организационно-правовой формы или присоединение международной компании в пределах того же специального административного района не приводит к лишению статуса, а при выделении сохраняется статус лишь у выделяющей организации.
Прекращение статуса означает, что организация становится обычным ООО или АО.
Налоговые преимущества при редомицилировании
Поскольку международная компания становится российской организацией, её прибыль будет облагаться налогом, как у любых российских организаций, и не будет подлежать налогообложению у российских контролирующих лиц по правилам о КИК.
Статус международной компании может быть дополнен использованием налоговых преимуществ – режима международной холдинговой компании (МХК), близкого к известному из зарубежного опыта преференциальному холдинговому режиму.
На уровне МХК применяется нулевая ставка налога на дивиденды при выполнении трёх условий, схожих с общими условиями применения ставки 0% для дивидендов:
1) годовая давность участия МХК в «нижестоящей» организации;
2) 15%-ный долевой порог участия МХК в «нижестоящей» организации (порог смягчён по сравнению с общими правилами применения ставки 0% для дивидендов, где требуется 50%);
3) отсутствие страны инкорпорации «нижестоящей» организации в «чёрном» списке юрисдикций, утверждаемом Минфином России.
Более того, в отличие от общих правил, нулевая ставка применяется и к прибыли от отчуждения участия в организациях при выполнении изложенных выше условий.
Нулевая ставка неприменима к прибыли от отчуждения участия, если:
1) доли (акции) в «нижестоящей» организации внесены в капитал МХК или получены при реорганизации в течение года до или после редомициляции;
2) более половины стоимости активов «нижестоящей» организации приходятся на российскую недвижимость.
МХК, которые были публичными компаниями на 1 января 2018 г., при выплате дивидендов иностранным участникам смогут применять 5%-ную ставку налога, удерживаемого у источника, до 2029 г. Иностранное лицо, получающее доход в виде дивидендов от МХК, должно предоставить МХК подтверждение, что оно является фактическим получателем дохода.
Правило о применении 5%-ной ставки налога у источника призвано смягчить последствия редомициляции для выплат в пользу иностранных участников, учитывая, что до редомициляции МХК могла правомерно пользоваться в прежней стране инкорпорации налоговыми преимуществами при распределении прибыли в третьи страны.
До 2029 г. на уровне МХК освобождается от налога прибыль КИК, «нижестоящих» в структуре участия.
Редомициляция позволяет применить освобождение от налога у источника для обращающихся облигаций, приравняв МХК к российской организации.
Для применения налогового режима МХК лица, которые имеют существенную долю участия при контроле над группой, должны были получить её до 1 января 2017 г. Если в течение года после регистрации у МХК появляется новое лицо с существенной долей участия, то преимущества утрачиваются. Ограничения неприменимы к публичным компаниям, являвшимся таковыми на начало 2018 г., и к международным компаниям со 100%-ным прямым или косвенным участием указанных международных публичных компаний – для таковых применяется требование о первоначальной инкорпорации до 2018 г.
Порог существенности участия в контроле над группой (для физических лиц – совместно с супругами и несовершеннолетними детьми) определён как более 15%.
Для применения налогового режима МХК необходимо также представить в налоговый орган отчётность с аудиторским заключением и сведения о контролирующих лицах в срок 15 дней после регистрации международной компании в качестве российской организации.
В Налоговом кодексе РФ предусмотрены правила определения стоимости имущества редомицилируемой иностранной организации. Как правило, такая стоимость определяется по данным учёта иностранной организации. Стоимость долей участия и ценных бумаг определяется, исходя из документально подтвержденных фактических затрат на их приобретение.
При редомициляции до 31 декабря 2019 г. применяются особые условия: доли и ценные бумаги принимаются по рыночной стоимости, даже если не были понесены затраты в соответствующей сумме. Отметим, что те же правила применяются к иностранной организации, признаваемой налоговым резидентом России (что актуально, если избрать такой способ прекращения статуса КИК у иностранного юридического лица).
О чем подумать, что сделать
Заинтересованным лицам, которые не воспользовались первым и вторым этапами добровольного декларирования, стоит рассмотреть возможность использования третьего этапа декларирования в целях получения гарантий от привлечения к ответственности за правонарушения, совершённые до 1 января 2019 г.
Помощь консультанта
Юристы «Пепеляев Групп» обладают опытом участия в предшествующих этапах специального декларирования и готовы оказать правовую поддержку в процессе выработки решения об участии в третьем этапе добровольного декларирования, в проверке выполнения условий, необходимых для подачи специальной декларации, а также в процессе подготовки и подачи специальной декларации.
